Державна податкова служба України за результатами розгляду звернення про надання індивідуальної податкової консультації з питань не віднесення/віднесення до контрольованої іноземної компанії іноземного утворення без статусу юридичної особи та, керуючись статтею 52 розділу ІІ Податкового кодексу України (далі – Кодекс), в межах компетенції повідомляє.
У своєму зверненні платник податків повідомляє, що планує відкриття представництва в Республіці Польща для здійснення реклами, просування та інформаційної підтримки підприємства, тобто таке представництво фактично виконуватиме функцію каналу зв’язку між підприємством та майбутніми постачальниками та/або клієнтами в Польщі.
Згідно з локальним законодавством Республіки Польща, представництво є юридично залежним і підпорядкованим іноземній материнській компанії і не має права та не буде вести самостійну господарську діяльність. Представництво не вважається незалежною одиницею з точки зору активів і може здійснювати лише діяльність у сфері реклами та просування іноземної материнської компанії.
Практична необхідність отримання індивідуальної податкової консультації полягає у необхідності чіткого розуміння порядку застосування положень Кодексу при визначенні контрольованої іноземної компанії.
Враховуючи вищезазначене, платник податків просить надати індивідуальну податкову консультацію з наступного питання:
- чи вірно, що іноземне утворення без статусу юридичної особи, що діє
лише для цілей реклами та просування іноземної компанії, яка
відкриває у Республіці Польща своє представництво, та водночас не
здійснює комерційну діяльність, спрямовану на отримання доходу
(прибутку), не підпадає під визначення контрольованої іноземної
компанії?
Відповідно до підпункту 392.1.1 пункту 392.1 статті 392 розділу I Кодексу, контрольованою іноземною компанією визнається будь-яка юридична особа, зареєстрована в іноземній державі або території, яка визнається такою, що знаходиться під контролем фізичної особи – резидента України або юридичної особи – резидента України відповідно до правил, визначених Кодексом.
Абзацом третім підпункту 392.1.1 пункту 392.1 статті 392 розділу I Кодексу встановлено, що у випадках, передбачених цією статтею, до контрольованої іноземної компанії може прирівнюватися іноземне утворення без статусу юридичної особи.
Згідно з абзацом четвертим підпункту 392.1.1 пункту 392.1 статті 392 розділу I Кодексу, утворенням без статусу юридичної особи визнається утворення, створене на підставі правочину або зареєстроване відповідно до законодавства іноземної держави (території) без створення юридичної особи, яке відповідно до законодавства та/або документів, що регулюють її діяльність (особистого закону), має право здійснювати діяльність, спрямовану на отримання доходу (прибутку) в інтересах своїх учасників, партнерів, засновників, довірителів або інших вигодоотримувачів.
Відповідно до абзацу п’ятого підпункту 392.1.1 пункту 392.1 статті 392 розділу I Кодексу, утворення без статусу юридичної особи можуть включати, зокрема, але не виключно, партнерства, трасти, фонди, інші установи та організації, створені на підставі правочину або закону іноземної держави (території). До утворень без статусу юридичної особи прирівнюються особи – нерезиденти, організаційно-правова форма яких включена до переліку, затвердженого Кабінетом Міністрів України відповідно до підпункту «г» підпункту 39.2.1.1 підпункту 39.2.1 пункту 39.2 статті 39 розділу I Кодексу, які відповідно до особистого закону не є юридичними особами.
Підпунктом 392.1.2 пункту 392.1 статті 392 розділу I Кодексу передбачено, що контролюючою особою є фізична особа або юридична особа – резиденти України, що є прямими або опосередкованими власниками (контролерами) контрольованої іноземної компанії, яка:
а) володіє часткою в іноземній юридичній особи у розмірі більше ніж 50 відсотків;
б) володіє часткою в іноземній юридичній особі у розмірі більше ніж 10 відсотків, за умови, що декілька фізичних осіб – резидентів України та/або юридичних осіб - резидентів України володіють частками в іноземній юридичній особі, розмір яких у сукупності становить 50 і більше відсотків;
в) окремо або разом із іншими резидентами України – пов’язаними особами здійснює фактичний контроль над іноземною юридичною особою.
Згідно з підпунктом 392.1.4 пункту 392.1 статті 392 розділу I Кодексу для цілей визначення володіння фізичною або юридичною особою відповідною часткою в іноземній юридичній особі усі права, що належать такій фізичній або юридичній особі, вважаються сумою часток, які:
належать такій фізичній або юридичній особі безпосередньо або опосередковано через інших осіб, у тому числі через утворення без статусу юридичної особи;
належать будь-яким пов’язаним особам такої фізичної або юридичної особи безпосередньо або опосередковано через інших осіб.
Розмір частки опосередкованого володіння розраховується:
у разі володіння через один ланцюг осіб, які володіють частками одна в іншій,- шляхом множення часток;
у разі володіння через кілька ланцюгів осіб, які володіють частками одна в іншій, - шляхом підсумовування часток у кожному такому ланцюгу.
Враховуючи викладене, у випадку, якщо іноземне утворення без статусу юридичної особи, яке діє відповідно до законодавства та/або документів, що регулюють її діяльність (особистого закону), не має права здійснювати діяльність, спрямовану на отримання доходу (прибутку) в інтересах своїх учасників, партнерів, засновників, довірителів або інших вигодоотримувачів, таке іноземне утворення не є контрольованою іноземною компанією.
Водночас будь-які висновки щодо визнання/не визнання іноземного утворення без статусу юридичної особи контрольованою іноземною компанією, можуть надаватися за результатами детального вивчення умов, суттєвих обставин здійснення відповідних операцій та всіх первинних документів, оформленням яких вони супроводжувались.
Індивідуальна податкова консультація має індивідуальний характер і може використовуватися виключно платником податків, якому надано таку консультацію (пункт 52.2 статті 52 розділу II Кодексу).
