Державна податкова служба України за результатами розгляду звернення ФОП (далі – ФОП) за дорученням та в інтересах Товариства з обмеженою відповідальністю (далі – Товариство) (довіреність від 15 липня 2024 року та договір про надання послуги від 15 липня 2024 року) щодо надання індивідуальної податкової консультації з питань практичного застосування окремих норм законодавства стосовно ліцензування діяльності зі зберігання, оптової та роздрібної торгівлі ароматизаторами харчовими, керуючись статтею 52 Податкового кодексу України (далі – Кодекс), в межах компетенції повідомляє таке.
У своєму зверненні ФОП зазначає, що Товариство планує здійснювати діяльність з імпорту та оптово-роздрібної торгівлі ароматизатором харчовим за кодом згідно з УКТ ЗЕД 3302 10 90 00 та описом «суміші запашних речовин та суміші (включаючи спиртові розчини), одержані на основі однієї або кількох таких речовин, які застосовуються як промислова сировина; інші препарати на основі запашних речовин для використання у харчовій промисловості» (далі – Ароматизатор) .
ФОП просить надати індивідуальну податкову консультацію з наступних питань:
Чи має право Товариство для подальшої реалізації зберігати та фасувати Ароматизатор на власних чи орендованих складах або зберігати і відвантажувати з території інших суб’єктів господарювання, з якими укладено договір зберігання та логістичного обслуговування, без наявності окремих ліцензій та реєстрації місць зберігання? Якщо так, то з дотриманням яких умов відповідного податкового законодавства?
Чи необхідна реєстрація та отримання ліцензій у територіальних підрозділах ДПС при здійсненні оптової або роздрібної торгівлі та зберігання Ароматизаторів, як окремої групи товарів, на яких відсутні написи зі змістом щодо можливості використання як ароматизатора або добавку для паління тютюнових виробів, сигарок, сумішей та рідин з таким Ароматизатором, а також з написом, що такий Ароматизатор не містить нікотину та схожих на тютюн ароматів, не є готовою складовою аерозолів (парів) в електронних сигаретах?
Чи не заборонено розміщення та реалізація Ароматизаторів, як окремої групи товарів, на яких відсутні написи зі змістом щодо можливості використання як ароматизатора або добавку для паління тютюнових виробів, сигарок, сумішей та рідин з таким Ароматизатором, а також з написом, що такий Ароматизатор не містить нікотину та схожих на тютюн ароматів, не є готовою складовою аерозолів (парів) в електронних сигаретах, на складах або у крамницях ( у т.ч. спеціалізованих), де здійснюється торгівля іншими групами товарів, у т.ч. таких як тютюнові вироби та курильні суміші та рідини?
Щодо питань 1, 2
На сьогодні реєстрація місць зберігання алкогольних напоїв, спирту етилового, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, у Єдиному державному реєстрі місць зберігання (далі – Реєстр) та ліцензування господарської діяльності із зазначеними видами товарів здійснюється відповідно до Закону України від 19 грудня 1995 року № 481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» (далі – Закон № 481).
Відповідно до частини першої ст. 15 Закону № 481 імпорт алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюються суб’єктами господарювання (у тому числі іноземними суб’єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності без наявності ліцензії. Оптова торгівля на території України алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється за наявності у суб’єктів господарювання (у тому числі іноземних суб’єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності ліцензії на оптову торгівлю алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.
Роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних
сигаретах, або пальним може здійснюватися суб’єктами господарювання (у
тому числі іноземними суб’єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю (частина двадцять третя ст. 15 Закону № 481).
Згідно з п. п. 14.1.5 п. 14.1 ст. 14 Кодексу алкогольні напої - продукти, одержані шляхом спиртового бродіння цукровмісних матеріалів або виготовлені на основі харчових спиртів з вмістом спирту етилового понад 0,5 відсотка об'ємних одиниць, які зазначені у товарних позиціях 2203, 2204, 2205, 2206 (крім квасу «живого» бродіння), 2208 згідно з УКТ ЗЕД, а також з вмістом спирту етилового 8,5 відсотка об’ємних одиниць та більше, які зазначені у товарних позиціях 2103 90 30 00, 2106 90 згідно з УКТ ЗЕД.
Відповідно до п.п. 14.1.564 п. 14.1 ст. 14 Кодексу рідини, що використовуються в електронних сигаретах,– рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.
Підпунктом 215.3.31 п. 215.3 ст. 215 Кодексу встановлено ставку акцизного податку на рідини, що використовуються в електронних сигаретах, та зазначено їх коди згідно з УКТ ЗЕД – 2404 12 00 10, 2404 19 90 10, 2404 12 00 90, 2404 19 90 90.
Підпунктом 215.3.2 п. 215.3 ст. 215 Кодексу встановлено ставки акцизного податку, зокрема, на тютюнові вироби та зазначено їх коди згідно з УКТ ЗЕД, серед яких відсутній зазначений у зверненні код згідно з УКТ ЗЕД.
Отже, оскільки товар, який класифікується за кодом УКТ ЗЕД 3302 10 90 00, не відповідає визначенням «алкогольні напої», «рідини, що використовуються в електронних сигаретах», не є алкогольним напоєм, тютюновим виробом, рідиною, що використовується в електронних сигаретах, то діяльність з оптової та роздрібної торгівлі таким товаром не підлягає ліцензуванню згідно із Законом № 481, а його зберігання не потребує внесення місця зберігання до Реєстру.
Водночас звертаємо увагу, що частиною другою ст. 23 Закону України від 18.06.2024 № 3817-ІХ «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, біоетанолу, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, тютюнової сировини, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» (далі – Закон № 3817) заборонена роздрібна торгівля на території України тютюновою сировиною, сировиною для рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та/або нікотином (токсичним алкалоїдом, екстрагованим з тютюну або отриманим шляхом хімічного синтезу, який відповідає товарній позиції 2939 згідно з УКТЗЕД) окремо або в наборах.
Відповідно до п. 78 частини першої ст. 1 Закону № 3817 сировина для рідин, що використовуються в електронних сигаретах, – суміш нікотину, солі нікотину чистотою не менше 98 відсотків, спеціально підготовленої води, гліцерину дистильованого, пропіленгліколю та іншої сировини і матеріалів, які забезпечують встановлені виробником характеристики рідини, не призначена для кінцевого використання в електронних сигаретах для створення аерозолів (парів).
Щодо питання стосовно дотримання умов податкового законодавства при зберіганні, фасуванні, відвантаженні Ароматизатора
З гідно із п.п. 14.1.1721. п. 14.1 ст. 14 Кодексу індивідуальна податкова консультація – роз’яснення контролюючого органу, надане платнику податків щодо практичного використання окремих норм податкового та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючий орган, та зареєстроване в єдиному реєстрі індивідуальних податкових консультацій.
Тому пропонуємо конкретизувати, отримання роз’яснення щодо практичного використання яких саме окремих норм податкового та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючий орган, потребує Товариство.
Щодо питання 3
Згідно зі ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Державна податкова служба України (ДПС) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів і який реалізує державну податкову політику, державну політику з адміністрування єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування (п. 1 Положення про Державну податкову службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 6 березня 2019 року № 227 із змінами) (далі – Положення № 227).
Відповідно до п. п. 1 п. 3 Положення № 227 основними завданнями ДПС є реалізація державної податкової політики, здійснення в межах повноважень, передбачених законом, контролю за надходженням до бюджетів та державних цільових фондів податків, зборів, платежів, державної політики у сфері контролю за виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, тютюнової сировини, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, пального, державної політики з адміністрування єдиного внеску, державної політики у сфері контролю за своєчасністю здійснення розрахунків в іноземній валюті в установлений законом строк, дотриманням порядку проведення готівкових розрахунків за товари (послуги), проведення розрахункових операцій, а також за наявністю ліцензій на провадження видів господарської діяльності, що підлягають ліцензуванню відповідно до закону.
Отже, питання щодо вимог до розміщення, зберігання та реалізації Ароматизаторів не належить до компетенції ДПС.
Відповідно до п. 1 Положення про Міністерство охорони здоров’я України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25 березня 2015 року № 267 зі змінами, Міністерство охорони здоров'я України (далі – МОЗ) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України. МОЗ є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров'я, а також захисту населення від інфекційних хвороб, протидії ВІЛ-інфекції/СНІДу та іншим соціально небезпечним захворюванням, попередження та профілактики неінфекційних захворювань, забезпечує формування та реалізує державну політику у сферах, зокрема, але не виключно, безпеки харчових продуктів та гігієнічної регламентації небезпечних факторів.
Відповідно до п. 1 Положення про Міністерство аграрної політики та продовольства України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17 лютого 2021 року № 124 зі змінами, Міністерство аграрної політики та продовольства України (далі – Мінагрополітики) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України. Мінагрополітики є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує, зокрема, але не виключно, формування та реалізує політику з питань продовольчої безпеки держави, розвитку харчової і переробної промисловості.
З питань законодавства щодо вимог до розміщення та реалізації на складах та крамницях Ароматизаторів поряд з іншими групами товарів, у т. ч. таких як тютюнові вироби, курильні суміші та рідини, Товариство може звернутись до МОЗ та Мінагрополітики.
Індивідуальна податкова консультація має індивідуальний характер і може використовуватися виключно платником податків, якому надано таку консультацію (пункт 52.2 статті 52 глави 3 розділу ІІ Кодексу).